编者按

　　2024年5月7日，深交所对大型国企医药集团H药业就报告期的营收、经营性现金流等数值的变化发出问询函，其中H药业高达14亿的其他应收款最为引人注目。罗马并非一日建成，究竟什么原因导致H药业累积如此巨额的应收账款至今未能回收，其主要的交易方G药业究竟是何方神圣，H药业是不是涉及了国资委三令五申禁止的融资性贸易，才导致现今这般田地呢?天牧生命科学法律团队将对此作深度解读。

　　一. 事件梳理

　　1. 牵涉主体

　　H药业：实际控制人为西安某管理委员会，是一家集研发、生产、销售为一体的，以医药、大健康、医疗器械和医疗服务为主的现代化医药健康产业集团。

　　G药业：以中医药经营为主业，为C医药公司旗下全资子公司D的参股子公司，持股比例为25%。值得一提的是，2024年5月16日，D公司在其官网发布声明，对于G药业的身份作出澄清，可以说坐实了某种程度上G药业的“伪央企身份”。

　　2. 事件过程

　　2020年开始，H药业与G药业开展医药原料贸易业务，G药业为购货方，H药业为销售方。双方签订合同，H药业按合同规定与符合要求的供应商签订合同采购货物、验收货物，支付货款后由H药业将相应货物供给G药业，G药业签收之后按约定账期电汇付款，到期支付货款。H药业则将相应账款计入收入总额。

　　2021年，H药业采用了“净额法”替代“总额法”进行业务收入确认，医药原料贸易业务收入计入了其他应收款，2020年的年报中企业应收账款调减2.57亿元，其他应收账款相应地调增了2.57亿元。企业内部将该项业务的科目确认为其他应收款-代垫款项。在同一套操作手法下，H药业的其他应收于2021年增加至14.2亿元，此后该数目一直维持在14亿以上。

　　2023年的上半年，H药业决定终止该类业务，同时向G药业回收业务款项，但截至H药业对深交所问询函回复之日，G药业也未向H药业回款。作为一家贸易公司，G药业偿付能力不强，其大量业务涉及垫资行为，公司的资产端预付账款、应收账款和存货合计占总资产比值达90%，而应付账款和预售款项则占据了负债端的绝大部分。双方目前已就回款签订还款协议和增信措施，协商在3年内清偿完毕债务。但从D公司的官网声明来看，G药业的问题并不仅仅是正常经营造成的，还可能涉嫌违法违规，其还款能力令人担忧。

　　3. 涉嫌融资性贸易?

　　从H药业的回函中，其与G药业的贸易模式可归纳如下图所示。

　　市场认为H药业可能涉嫌融资性贸易的主要理由是：

　　①业务可能涉及托盘贸易。H药业与G药业开展的医药原料贸易业务本质上是H药业通过为G药业的垫资盈利，此业务中H药业仅为起到垫资的作用，对上下游并无实际控制力。

　　②该业务中的垫资行为违背行业惯例。医药行业贸易垫资业务周期通常较短，一般不超过3个月。常规的垫资业务通常采取年初借年末回的模式，但自2021年起H药业的G药业应收账款一直维持在14亿以上。尽管H药业对坏账拨备，将坏账计提比例从1%调至5%，但非关联方在账上长期占用14亿元资金;

　　尽管市场有如上观点，但是笔者认为，虽然H药业面临巨大的资金风险，但是并不能武断的将该风险与“融资性贸易”挂钩，毕竟目前能够确定的是H药业在于G药业开展的贸易业务中存在垫资，但是“垫资”并不等同于融资性贸易，是否构成还需结合更多细节。

　　二.从74号文看“垫资”与“融资性贸易”

　　1. 有关融资性贸易特征的政策文件及指引

　　2023年2月7日国资委官方网站上的一则问答中明确：

　　“融资性贸易业务是以贸易业务为名，实为出借资金、无商业实质的违规业务。其表现形式多样，具有一定的隐蔽性，主要特征有：一是虚构贸易背景，或人为增加交易环节;二是上游供应商和下游客户均为同一实际控制人控制，或上下游之间存在特定利益关系;三是贸易标的由对方实质控制;四是直接提供资金或通过结算票据、办理保理、增信支持等方式变相提供资金。”

　　74号文第四条明确：

　　“融资性贸易合同条款通常存在垫资、融资、借款本金、借款利息等借款合同常见表述，本质是无商业实质、以贸易业务为名对外提供资金,或通过结算票据、办理保理、增信支持等变相提供资金，为上下游企业提供融资便利，充当融资通道,极易滋生腐败。融资性贸易资金方缺乏对货权的实际掌控,缺少对货物市场波动的关注,存在巨大资金风险，必须严格禁止。”

　　2. “垫资”与“融资性贸易”辨析

　　结合国资委官方网站问答、74号文中对于融资性贸易认定的指引，融资性贸易的特征可归纳为：

　　(1)以贸易业务为名对外提供或出借资金;

　　(2)无商业实质;

　　(3)通过结算票据、办理保理、增信支持等变相提供资金，为上下游企业提供融资便利，充当融资通道;

　　(4)虚构贸易背景，或人为增加交易环节;

　　(5)上游供应商和下游客户均为同一实际控制人控制，或上下游之间存在特定利益关系;

　　(6)贸易标的由对方实质控制，缺乏对货权的实际掌控，缺少对市场货物波动的关注。

　　区分两者的关键在于“以贸易业务为名”，“垫资”是正常的有商业实质的贸易业务中的常见活动，目的是“融入资金”，而“融资性贸易”是为了实现其对外提供或出借资金的目的，而开展的没有商业实质的垫资贸易业务，也就是说，融资性贸易可能大概率有“垫资”，但有“垫资”不一定代表所从事的就是融资性贸易。

　　3、买卖型融资性贸易的类型

　　① 循环贸易

　　国有企业出资方通过多个通道中间方，以签署买卖合同支付货款的名义，最终让资金流向民营的资金需求方，资金需求方占用一段时间资金后，再以支付货款名义将本金及利息一并还给国有企业出资方，形成闭环的同时并不实际发生货物流转，或者货物根本不存在。双方既是买方也是卖方，为使贸易链条更加复杂，一般会引入第三方作为通道方，比如资金需求方的合作企业。在实践中，也存在资金需求方委托出资方向通道方采购，实际上由资金需求方与通道方签订买卖合同取得款项的情形。

　　②托盘贸易

　　托盘方(出资方)为实际资金需求方以垫资方式提供融资。资金需求方无法一次性采购所需的货物，因此由托盘方先行与资金需求方指定的供应商签署买卖合同，一次性采购该批货物，再行与资金需求方签署买卖合同，由资金需求方分批采购该笔货物，利用买卖的账期实现垫资方式的融资，而货物则由供应商直接交付给资金需求方，托盘方对货物的质量、交付日期等不承担任何责任，由资金需求方自行承担。与循环交易不同，托盘贸易存在真实的货物流转。

　　③委托采购

　　委托采购本质仍然是受托方(出资方)为委托方(实际资金需求方)以垫资方式提供融资。委托方无法一次性采购所需的货物，因此先行支付部分保证金给受托方，委托受托方先行与其指定的供应商签署买卖合同，一次性采购该批货物并付款。货物由供应商直接交付给委托方，委托方分期付款给受托方。受托方对货物的质量、交付日期等不承担任何责任，由委托方自行承担。该种方式与托盘贸易较为相似，但委托采购中双方成立的是委托法律关系，而托盘贸易中双方民事法律关系外观为买卖法律关系。

　　4.融资性贸易合同的效力

　　对我国各级法院现行司法判例的系统性梳理与总结后，笔者发现在处理融资性质贸易合同纠纷方面，现有判例思路实际可归纳为四种。其中有三种方法实质上将融资性贸易合同视为名义上的买卖合同、实质上的借贷合同，并最后认定合同无效。

　　① 以虚假的意思表示为由认定合同无效。

　　合同性质往往成为融资性贸易合同纠纷中的争议点，一方主张为借贷合同另一方主张为买卖合同的情形时有发生。买卖合同。在各地方法院的实践中，法院通常以认定双方买卖合同关系的意思表示不真实为由认定融资性贸易合同无效，如青海A公司与W合同纠纷案中，法院认为：“双方当事人签订的涉案《氧化铝购销合同》虽形式上是买卖合同关系，但采取的是“走单走票不走货”的交易方式，双方当事人形成的并非典型的买卖合同关系，也不属于典型的借款合同法律关系，双方真实意思表示为采用循环贸易式融资法律关系。由于并不存在真实的买卖合同意思表示的合意，故双方当事人以虚假的意思表示形成的买卖合同关系应当认定为无效，而隐藏的循环贸易式融资法律关系，并未显示存在法定无效情形，系双方当事人真实意思表示的合意，应属有效。”

　　② 以合法形式掩盖非法目的为由认定合同无效。

　　当行为人与相对人通过虚假的意图表达进行民事法律行为时，该行为被认定为无效。洛阳E公司诉河南F公司等买卖合同纠纷案中，法院认为E公司在未获得从事金融业务相应资质的情况下实际经营金融业务，与F公司之间长期存在数额巨大的融资关系，构成以合法形式掩盖非法目的的情形。本案中当事人签订的《粮食采购合同》和《销售合同》均被认定为无效合同。

　　③ 以损害社会公共利益为由认定合同无效。

　　在对损害公共利益进行这一要件认定时，司法裁判并非单一地基于借贷行为本身，而是综合考量该行为是否频繁发生、是否以盈利为目的以及是否构成一种经营活动等多重因素，进而判断其是否损害了社会公共利益。沈阳R公司诉宁波N公司等的企业借贷纠纷案中，法院将案件中的交易行为认定为融资性买卖，但由于所涉合同未违反相关法律法律法律，也不存在《合同法》中导致合同无效的法定情形，同时N公司既不以资金融通作为其主营业务，也并不将放贷收益作为其主要利润来源，故法院认定该案中的企业借贷行为有效。

　　④法院认定合同有效时，采纳了两种不同的裁判路径。

　　第一种路径基于举证责任的分配原则，如果主张合同无效的一方未能提供充分证据以支持其观点，法院则倾向于确认合同的有效性。第二种路径则涉及对合同订立与履行过程中当事人的意图进行区分，即使合同订立的意图是虚假的，也不能据此否认在履行过程中双方所达成的共识。

　　三、总结

　　回到H药业事件当中，尽管“先货后款”的垫资在商业活动中十分常见，但14亿的应收账款不仅影响了H药业的形象，也为H药业带来了巨大风险。G药业能否如期偿还14亿债务，尚不可知。从D公司官网的公告来看，H药业面临的巨大风险不言而喻。

　　天牧生命科学法律团队简介

　　天牧生命科学法律团队由北京德和衡(上海)律师事务所李人久律师、蔡祖鹏律师、杨杰律师、桂辛律师等多位资深律师组成，专注于生命科学领域，团队特色和优势是为客户提供“法财税商管”全维度一站式综合服务。团队成员均毕业于国内外知名大学，具有综合教育背景，包括法学、生物制药、经济学、电子信息工程等，工作语言包括英语、日语、韩语、法语、德语、西班牙语、俄语等，持有多项专业资格，包括中国执业律师、中国注册会计师(CICPA)、中国注册税务师(CTA)、美国注册管理会计师(CMA)、美国金融分析师(CFA)、美国金融风险管理师(FRM)、期货投资分析师、微软MTA(Python数据分析)、中国专利代理师等。

　　团队联系人：桂辛 律师

　　执业机构：北京德和衡(上海)律师事务所

　　职位：联席合伙人

　　电话：18817328986

　　Email: guixin_lawyer@163.com

　　guixin@deheheng.com

　　地址：上海市浦东新区银城中路501号上海中心28层